·        　　　 目前，中國企業(yè)無論是到境外投資，還是從境外取得營業(yè)利潤、利息、特許權(quán)使用費(fèi)等所得，都會(huì)遇到境外納稅問題。在這個(gè)過程中，中國企業(yè)如果遇到稅收爭議或者受到委屈該怎么辦？近日，國家稅務(wù)總局發(fā)布的《稅收協(xié)定相互協(xié)商程序?qū)嵤┺k法》給出了明確答案——千萬不要忍氣吞聲，應(yīng)及時(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)啟動(dòng)稅收協(xié)定相互協(xié)商程序，積極維護(hù)自身的合法權(quán)益。
　　相互協(xié)商程序升級(jí)
　　按照國家稅務(wù)總局日前發(fā)布的《稅收協(xié)定相互協(xié)商程序?qū)嵤┺k法》（國家稅務(wù)總局公告56號(hào)，以下稱新辦法），相互協(xié)商程序是指稅收協(xié)定締約雙方主管當(dāng)局根據(jù)稅收協(xié)定相互協(xié)商程序條款的規(guī)定，通過協(xié)商共同處理涉及稅收協(xié)定解釋和適用問題的過程。根據(jù)客觀形勢(shì)的變化，相互協(xié)商程序需要隨之升級(jí)。新辦法即是升級(jí)后的版本。
　　據(jù)了解，中國“走出去”企業(yè)按照相互協(xié)商程序解決與境外稅務(wù)機(jī)關(guān)的國際稅收爭議由來已久。為保護(hù)納稅人的權(quán)益和我國的稅收權(quán)益，國家稅務(wù)總局早在2005年就發(fā)布了《中國居民（國民）申請(qǐng)啟動(dòng)稅務(wù)相互協(xié)商程序暫行辦法》（國稅發(fā)〔2005〕115號(hào)，以下稱原辦法）。但是，隨著中國對(duì)外投資的加速，新情況、新問題不斷出現(xiàn)，原辦法顯得不夠完整，有些規(guī)定不細(xì)致，欠具體，難以保證相互協(xié)商案件處理的統(tǒng)一性、規(guī)范性和高效率，既不利于提高稅務(wù)機(jī)關(guān)的工作效率，也不能有效維護(hù)國家稅收權(quán)益和納稅人的合法利益。
　　記者從國家稅務(wù)總局國際稅務(wù)司了解到，隨著中國國際經(jīng)濟(jì)交往在深度和廣度上的推進(jìn)，國內(nèi)稅收政策也處于不斷地調(diào)整中，稅收協(xié)定的作用日益顯得重要，在解釋和適用稅收協(xié)定時(shí)出現(xiàn)的分歧或爭議逐漸增多，提請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序解決爭議案件數(shù)量明顯上升。在這種情況下，國家稅務(wù)總局根據(jù)形勢(shì)發(fā)展的需要，制定了更為清晰、更為實(shí)用的《稅收協(xié)定相互協(xié)商程序?qū)嵤┺k法》。
　　據(jù)介紹，原辦法僅適用于中國居民（國民）申請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序的案件，新辦法則擴(kuò)大適用到締約對(duì)方提請(qǐng)的相互協(xié)商案件和中國稅務(wù)機(jī)關(guān)主動(dòng)提請(qǐng)的相互協(xié)商案件。與此同時(shí)，原辦法中明確，可以提請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序的事項(xiàng)，既包括特別納稅調(diào)整的項(xiàng)目，也包括稅收協(xié)定范圍內(nèi)的項(xiàng)目。而新辦法減少了特別納稅調(diào)整的項(xiàng)目，只保留了稅收協(xié)定范圍內(nèi)可能引起締約國雙方異議和矛盾的6種情形。
　　由于協(xié)定屬于國際法，高于締約雙方的國內(nèi)法，因此，如果中國居民（國民）不能享受協(xié)定的待遇，應(yīng)按照新辦法的規(guī)定，及時(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，保護(hù)自己的合法權(quán)益。
　　哪些情形可以提出申請(qǐng)
　　相互協(xié)商程序升級(jí)后，中國居民（國民）可以就哪些事項(xiàng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序？對(duì)此，記者采訪了深圳市地稅局涉外稅務(wù)管理處副處長李堅(jiān)定和北京市國稅局第二直屬稅務(wù)分局副局長孔丹陽。綜合兩位專家的觀點(diǎn)，以下六種情形中國居民（國民）應(yīng)該高度關(guān)注。
　　情形一：對(duì)居民身份的認(rèn)定存有異議，特別是相關(guān)稅收協(xié)定規(guī)定雙重居民身份情況下需要通過相互協(xié)商程序進(jìn)行最終確認(rèn)。每個(gè)國家都有明確的稅收居民管轄權(quán)的認(rèn)定辦法，如果締約國一方居民到締約國另一方活動(dòng)，按照締約國另一方國內(nèi)法規(guī)定，由于住所、居所、管理機(jī)構(gòu)所在地、總機(jī)構(gòu)所在地、注冊(cè)地或任何其他類似標(biāo)準(zhǔn)，也構(gòu)成了締約國另一方居民，那么在締約國另一方也負(fù)有作為該國居民的納稅義務(wù)。這種情形下，如何認(rèn)定納稅人的居民身份，由哪個(gè)國家對(duì)其行使居民管轄權(quán)，稅款究竟應(yīng)該向哪個(gè)國家繳納，企業(yè)可以提請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序。
　　比如，一家跨國企業(yè)A公司在境外H國注冊(cè)成立，按照H國國內(nèi)法被認(rèn)定為H國的居民企業(yè)。但是，A公司將實(shí)際管理機(jī)構(gòu)設(shè)在我國境內(nèi)，按照中國企業(yè)所得稅法的居民企業(yè)判定標(biāo)準(zhǔn)，A公司同時(shí)也構(gòu)成了中國的居民企業(yè)。這就發(fā)生了法人居民身份確定規(guī)則上的沖突。在這種情況下，A公司可以提出相互協(xié)商，由締約國雙方按照雙方協(xié)定判定其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)是在哪個(gè)國家，從而確定其居民身份。
　　情形二：對(duì)常設(shè)機(jī)構(gòu)的判定，或者常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤歸屬和費(fèi)用扣除存有異議。常設(shè)機(jī)構(gòu)指企業(yè)進(jìn)行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場(chǎng)所，構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)有很多種情形，包括管理場(chǎng)所、分支機(jī)構(gòu)、辦事處、工廠、作業(yè)場(chǎng)所等，也包括企業(yè)在締約國一方提供的建筑工程活動(dòng)和勞務(wù)活動(dòng)。一旦被認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)，就要將歸屬于常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤按照締約國另一方國內(nèi)法規(guī)定繳納稅款。
　　在實(shí)踐中，每個(gè)國家對(duì)判定常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤歸屬和費(fèi)用扣除的標(biāo)準(zhǔn)都不同，有些國家還存在一定的執(zhí)法隨意性，被認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)的可能性很大，企業(yè)有可能面臨被雙重征稅的風(fēng)險(xiǎn)。比如，中國的一家“走出去”企業(yè)B公司在Y國設(shè)立了一個(gè)子公司，總公司負(fù)責(zé)銷售設(shè)備，子公司負(fù)責(zé)設(shè)備安裝，Y國認(rèn)為B公司經(jīng)常派人到Y國的子公司進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)，構(gòu)成了在Y國的常設(shè)機(jī)構(gòu)，要求對(duì)該企業(yè)銷售設(shè)備的全部利潤征稅，但B公司在中國也要繳納稅款，就構(gòu)成了雙重征稅，在這種情況下，B公司可以申請(qǐng)相互協(xié)商程序。
　　情形三：對(duì)各項(xiàng)所得或財(cái)產(chǎn)的征免稅或適用稅率存有異議。這種情形主要指締約國各方對(duì)協(xié)定中股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)以及財(cái)產(chǎn)收益等各類所得的定性，以及其適用的稅率之間的稅收爭議，這種情形在實(shí)踐中較為普遍。比如，C公司為中國的居民企業(yè)，該公司在G國按照當(dāng)?shù)胤沙闪⒘巳Y子公司D，D公司為G國居民企業(yè)。C公司將設(shè)備租賃給D公司并收取租賃費(fèi)。按照中國和G國的稅收協(xié)定，C公司取得的租賃費(fèi)收入應(yīng)按照特許權(quán)使用費(fèi)條款享受10%的優(yōu)惠稅率。但是，G國國內(nèi)法對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)和租賃費(fèi)有明確劃分，認(rèn)為C公司的收入應(yīng)為其國內(nèi)法規(guī)定的租賃費(fèi)收入，而不是協(xié)定中規(guī)定的特許權(quán)使用費(fèi)，應(yīng)按照G國國內(nèi)法規(guī)定征收20%的公司所得稅。在這種情況下，C公司可以按照中國和G國的稅收協(xié)定規(guī)定，申請(qǐng)啟動(dòng)雙邊磋商程序。
　　情形四：違反稅收協(xié)定非歧視待遇（無差別待遇）條款的規(guī)定，可能或已經(jīng)形成稅收歧視的情形。這種情形在實(shí)踐中也頗為普遍。在相同情況下，納稅人的國籍、常設(shè)機(jī)構(gòu)、資金來源、支付等各方面，都不應(yīng)影響其在締約國另一方享受與締約國另一方企業(yè)同等的納稅義務(wù)。但是在實(shí)踐中，中國企業(yè)“走出去”后同時(shí)獲得境外國家居民企業(yè)身份時(shí)，卻無法享受同等的待遇。甚至有些國家還制定出專門針對(duì)中國“走出去”企業(yè)的歧視性稅收政策或者采取更為嚴(yán)厲的管理措施。在這種情況下，中國“走出去”企業(yè)就可以申請(qǐng)相互協(xié)商程序。
　　情形五：對(duì)稅收協(xié)定其他條款的理解和適用出現(xiàn)爭議而不能自行解決的。這是一個(gè)兜底性條款，包含除前面四種情形以外的其他情形在執(zhí)行中的理解和適用出現(xiàn)爭議而不能自行解決，需要提起雙邊協(xié)商的情形。比如，因缺乏對(duì)納稅人實(shí)際情況的了解，導(dǎo)致錯(cuò)誤執(zhí)行協(xié)定條款等情形。
　　情形六：其他可能或已經(jīng)形成不同稅收管轄權(quán)之間重復(fù)征稅的。這也是一個(gè)兜底性條款，將上述五個(gè)情形以外所有可能引起稅收爭議的情形全部囊括在內(nèi)。
　　中匯稅務(wù)師事務(wù)所副總裁王冬生表示，在實(shí)踐中，當(dāng)中國企業(yè)（居民）遇到國際稅收爭議或者遭遇不公正待遇，如果超出稅收協(xié)定適用范圍，且會(huì)造成雙重征稅后果或?qū)喖s一方或雙方利益產(chǎn)生重大影響的事項(xiàng)，經(jīng)國家稅務(wù)總局和締約對(duì)方稅務(wù)主管當(dāng)局同意，也可以申請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序。
　　先規(guī)范稅務(wù)管理再啟動(dòng)協(xié)商程序
　　“對(duì)某些企業(yè)而言，向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序是把雙刃劍。”德勤中國稅務(wù)合伙人林綏說。他告訴記者，中國企業(yè)要想向稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)啟動(dòng)相互協(xié)商程序，必須首先在一定程度上向稅務(wù)機(jī)關(guān)公開自己的財(cái)務(wù)和稅務(wù)狀況，以便于稅務(wù)機(jī)關(guān)了解國際稅收爭議產(chǎn)生的原委，掌握扎實(shí)的證據(jù)。“不了解國內(nèi)企業(yè)的真實(shí)狀況，稅務(wù)機(jī)關(guān)替企業(yè)說話就不會(huì)硬氣。”林綏說。
　　記者在采訪中了解到，目前一些中國“走出去”企業(yè)在境外受到不公正待遇時(shí)，往往不向國內(nèi)稅務(wù)機(jī)關(guān)尋求幫助，而是選擇忍氣吞聲，一個(gè)很重要的原因是自身在稅務(wù)管理方面存在問題，或者有其他“難言之隱”。如果一旦向稅務(wù)機(jī)關(guān)尋求幫助，就意味著這些問題會(huì)暴露出來。在這種情況下，經(jīng)過權(quán)衡利弊，一些企業(yè)便選擇了沉默。“某些企業(yè)就像有著一口爛牙的人，受了委屈也不敢張開嘴巴，生怕把這些爛牙露出來。而這一點(diǎn)，又恰恰被一些境外競(jìng)爭對(duì)手和稅務(wù)機(jī)關(guān)所利用。”林綏說。
　　孔丹陽告訴記者，一直以來，全球通行的國際稅收規(guī)則基本上都是由發(fā)達(dá)國家制定的，發(fā)展中國家很少有話語權(quán)。但是，隨著近年來中國在國際社會(huì)中的影響力日趨增強(qiáng)，中國正在獲得越來越多的稅收話語權(quán)。不過值得注意的是，未來中國更多稅收話語權(quán)的獲得，是以企業(yè)稅務(wù)管理的規(guī)范和稅務(wù)機(jī)關(guān)稅收管理的透明為前提的。如果中國企業(yè)不能很好地配合稅務(wù)機(jī)關(guān)不斷強(qiáng)化自身的稅務(wù)管理，將很有可能使中國政府在稅收方面難以獲得更多的話語權(quán)。
　　孔丹陽還表示，就企業(yè)自身的發(fā)展而言，規(guī)范的稅務(wù)管理也是企業(yè)保持健康發(fā)展的基石。因此，她建議企業(yè)，特別是“走出去”企業(yè)，吃一塹長一智，深刻總結(jié)自身在境外因稅務(wù)事宜“吃虧”的原因，不斷將稅務(wù)管理提升到更高的水平。